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作者：丁大龙律师
两年多前，吴秀波被女友陈昱霖敲诈风波引发热议，女方索要四千万，吴秀波「无奈之下」选择报警，陈昱霖随后因涉嫌敲诈勒索被羁押。近日一份该案的判决书显示，被告人陈梦琳犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。有知情人士证实，案件已宣判，陈昱霖被羁押于朝阳区看守所两年多后，现已出狱。
说实话这是一个让人有点看不懂的判决。
从我们前期了解到的情况看，被告人陈女士要价4000万，双方约定分期支付，吴秀波已经向她支付了300万。后续3700万陈女士要求吴秀波一次性付清，否则会公布她与吴秀波的婚外情。结合这些数据来看，本案能够判三缓三唯一的可能性就是法院将300万与3700万分开处理了，认定索要300万的行为不属于犯罪，全案只有索要3700万的行为属于犯罪，且未遂。
如果法院认定前期拿到的300万也属于敲诈勒索金额的话，那这300万就属于犯罪既遂。在北京敲诈勒索金额达到四十万既遂就可以判到十年以上了。我们可以先算一下，如果这300万是敲诈勒索且既遂的话，正常情况下会可以判多久。
根据《北京市高级人民法院<关于常见犯罪的量刑指导意见>实施细则》的规定，
四、十五种常见犯罪的量刑
（十）敲诈勒索罪
3、法定刑在十年以上有期徒刑的量刑起点和基准刑
敲诈勒索公私财物，犯罪数额达到“数额特别巨大”起点四十万元，在十年六个月至十二年有期徒刑幅度内确定量刑起点。
在量刑起点的基础上，根据敲诈勒索数额、犯罪情节严重程度等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：
（1）犯罪数额每增加五万元，增加一个月刑期；
。。。。。
简单来说就是，四十万基准刑是十年六个月到十二年，每增加五万增加一个月。就按犯罪金额300万来算，40万十年六个月，超出了260万，五万增加一个月应该增加52个月也就是4年左右。正常情况下，这个案件的基准刑应该是十四年到十五年之间。
如果300万认定为犯罪金额，那么陈女士就没有什么法定的减轻情节，她没有自首，也不是从犯。我们能看到的比较有力的从轻情节，一个是她认罪认罚了，一个是被害人吴秀波对她出具了谅解书。但这两个情节都只是从轻情节，而不是减轻情节。
首先看谅解，从相关报道来看，没有看到陈女士退赃退赔的情况，如果是没有退赔但是得到了谅解的，可以减少基准刑20%以下。同时该案件没有法定的减轻处罚情节，所以不管从轻多少，最后的宣告刑都不能低于法定刑，哪怕按照14年减少基准刑20%来算，也是在十一年左右。
同时认罪认罚也不是一个减轻处罚的情节，当被告人有减轻处罚情节时又认罪认罚的，可以出具减轻处罚的量刑建议，但被告人没有减轻处罚情节时，即使认罪认罚也只能在法定刑幅度内予以从轻处罚。而本案法定刑幅度就是十年以上有期徒刑。
所以能够判三缓三的唯一可能性就是300万不作为犯罪金额，全案只处理3700万未遂。这种情况下，3700万未遂基准刑是15年，未遂情节是从轻、减轻情节，可以比照既遂犯减少基准刑的50％以下。一个未遂就可以将基准刑降到七到八年。在此基础上结合认罪认罚和谅解，才有可能判到三年有期徒刑，也才有可能判缓刑。
但这两笔钱从刑法角度来说是完全不能割裂的，陈女士与吴秀波协议补偿款为4000万元，分期支付，先期付300万，后期分次付3700万。这整个4000万元是一个整体，前后所要的行为目标一致，行为一致，仅仅是在时间上有一点先后区分而已。
如果法院认为300万不构成犯罪，等于认可他们4000万元的合同不具有刑事上的违法性，那索要后续3700万的行为就是要求吴秀波履行分手协议的行为，也不能认定具有非法占有的目的。同样道理，如果认为索要3700万的行为构成犯罪，就等于索要这3700万元具有非法占有的目的，那事先拿到手的300万也是非法占有的财物，也应当认定为犯罪金额。
所以我觉得本案要么无罪，要么十年以上。但法院一方面觉得定人家罪有些不公，另一方面又觉得案件已经搞得人尽皆知，还把人关了两年多，就这么放掉了实在没法交代，最后不知道哪个领导拍了板，给一个判三缓三的和稀泥判决，一方面承诺让被告人尽快出来堵她的嘴，另一方面做了个有罪判决给自己遮个羞。
很无语但是很典型的处理方式。
（作者简介：丁大龙律师，安徽金亚太律师事务所一级合伙人，安徽大学刑法学硕士）
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