作者：安徽金亚太袁长伦律师

刑法第三百八十四条规定，国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪。据此规定，挪用公款罪确定了三种挪用公款的违法情形，其行为构成要件各不相同。即挪用公款进行非法活动的，性质最严重，立法没有规定数额的要求；挪用公款进行营利活动，违法性较大，要求挪用公款数额较大的，才构成挪用公款罪；而挪用公款进行个人消费的，违法性较小，要求挪用公款数额较大，超过三个月未还的，才构成挪用公款罪。

虽然立法没有规定挪用公款进行非法活动的入罪数额，但挪用公款罪毕竟是对公款的占有、使用、收益权的侵犯，如果没有挪用公款的数额，则不可能侵犯公款的占有、使用、收益权。刑法是最后的保障法，应当具有一定的谦抑性。因此，贪污贿赂司法解释规定挪用公款进行非法活动的，以三万元为入罪的标准；而挪用公款进行营利活动和消费活动的，五万元为数额较大的标准，是挪用公款罪的入罪构成要件。

鉴于挪用公款进行非法活动的严重违法性，实际上是将挪用公款进行非法活动的入罪标准，视同一般情形下贪污罪的入罪标准，即为三万元。三百万元为数额巨大，一百万元为情节严重，分别能够处十年以上的有期徒刑或者无期徒刑；处五年以上的有期徒刑。这种规定，基本对应于贪污罪的数额量刑标准。贪污数额三百万元以上的，处十年以上的有期徒刑或者无期徒刑；贪污一百万元以上的，基准型也是五年的有期徒刑。也就是说，贪污二十万元的，处三年的有期徒刑；每增加四十万元的，增加一年的有期徒刑。贪污一百万元，在二十万元三年有期徒刑的基础上，增加八十万元的数额，相应增加二年的有期徒刑，为五年有期徒刑。挪用公款进行非法活动，一百万元以上的，属于情节严重，处五年以上的有期徒刑，基本是与贪污罪的数额量刑标准一致的。申言之，挪用公款进行非法活动的，在一定的量刑范围内，每增加四十万元的，多一年的有期徒刑。

挪用公款进行营利活动和个人消费，就一般情形而言，情节严重的数额为二百万元以上，数额巨大的标准为五百万元以上。情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。可以看出，情节严重的数额比数额巨大的数额相差三百万元，最低法定刑相差五年。也就是说，在这种情况下，每增加六十万元的，可以多一年的有期徒刑。

有观点认为，挪用公款进行营利活动和个人消费，情节严重的，处五年以上有期徒刑，最高可以达到十五年有期徒刑。其与五百万元数额巨大不退还的最低量刑起点为十年有期徒刑相矛盾，这是法律规定和司法解释的漏洞。笔者认为，这是一种误读。虽然五年以上的有期徒刑，不排除能够判处十年以上至十五年的有期徒刑。但是，这种情况下的情节严重，应该是综合的情节严重，单就数额二百万元以上不满五百万元的情节严重，不应当判处十年以上的有期徒刑。只有在虽然挪用公款二百万元以上不满五百万元，但造成了其他的严重后果，比如，造成公司倒闭，人员下岗，或者影响公司、企业的紧急生产，严重影响社会稳定的情形下，才可能判处十年以上的有期徒刑。社会生活总是复杂的，虽然都是挪用相同数额的公款，对不同的企业可能造成的影响并不相同。因此情节严重的，量刑结果可能也有所区别。比如，挪用公款占用生产新冠疫情医疗用品的资金，在新冠疫情暴发期间没有资金购买生产医疗用品的原材料，造成相应医疗用品的短缺，对人民的生命财产造成重大的不良影响。此种情况下的情节严重，虽然挪用公款不满五百万元，也可能判处十年以上的有期徒刑。这并不是法律和司法解释的漏洞，而是危害结果的不同而已。由上述分析可见，如果没有其他的严重危害，单就数额的情节严重的量刑，是不应当超过数额巨大不退还的量刑结果。否则，就不能做到罪责刑相适应。

根据刑法第六十一条的规定，对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当考虑犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据刑法的规定，综合分析判断应当适用的刑罚。

刑事无小事，刑案无小案。辩护律师对接手的每一个刑事案件，都要熟悉其犯罪构成要件。及时地会见当事人，不放过每一个有利于当事人的细节，找准辩护的切入点，最大限度地维护当事人的利益。刑事辩护的过程，是说服和影响司法者形成对当事人有利的法律思维。唯其尽心尽力，才能不负当事人的委托。即使最终没有达到当事人预想的效果，只要尽到了最大的努力，也会取得当事人的信任和理解。