作者：袁长伦律师

刑法总则第61条规定，对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。如果仔细推究，可以看出立法者在本条中设计了判处刑罚，应当综合考虑特殊预防和一般预防的必要性，然后才能确定应当判处的刑罚，从而作出宣告刑。

判处刑罚，首先要确定是否有犯罪事实的存在，这是客观判断的前提。有了犯罪事实，还要确定犯罪事实是否是本案的犯罪嫌疑人所为。根据犯罪的性质、情节，考虑特殊预防的必要性。比如强奸罪，犯罪性质比较严重，特殊预防的必要性相对较大。强奸妇女、奸淫幼女多人的，是法定刑升级的情节，可以判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。再如，绑架罪的犯罪性质也是很严重的，但犯罪嫌疑人在绑架人质后，因害怕受到刑罚的处罚，将被绑架人放回的，具有从轻处罚的情节，特殊预防的必要性相对减弱，可以酌情从宽处罚。

犯罪对于社会的危害程度，重点考虑的是社会的一般预防必要性。比如，同样是杀人，因邻里纠纷，婚姻、恋爱纠纷，同事之间的矛盾纠纷，而发生的杀人是具有相对性的，对社会公众的恐惧心理没有太大的影响，一般预防的必要性相对较小，可以从宽处罚。对于动辄行凶杀人，没有特定杀人对象的杀人，社会公众会产生恐惧心理，犯罪人的主观恶性较深，难以改造，一般预防的必要性相对较大，可以从严处罚。又如，多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，犯罪人的主观恶性相对较深，对于社会的危害性较大，能够给居民带来不安全的感觉，影响居民平静的生活，一般预防的必要性较大。这四种盗窃行为，不要求数额较大就可以入罪。

犯罪的性质和情节，确定特殊预防的必要性，除了影响量刑，还会影响刑罚的执行，是能否对犯罪分子适用缓刑的考量因素。犯罪对于社会的危害程度，确定一般预防的必要性。犯罪对社会危害影响严重的，一般预防的必要性大，需要震慑潜在的犯罪人。为了防止潜在的犯罪人犯同样的或者类似的犯罪，需要对犯罪分子从严惩处，适用缓刑的可能性较小。

总之，裁量刑罚，既要考虑特殊预防的必要性，也要考虑一般预防的必要性，做到罪责刑相适应，法律效果与社会效果的有机统一。作为刑事案件的辩护人，为了充分保障犯罪嫌疑人、被告人的权利，应更多地寻求有利于犯罪嫌疑人、被告人的裁量因素，展开充分有效地辩护。只有这样，才能为法治社会健康的发展发挥应有的辩护作用，体现刑事辩护律师的真正价值。