作者：高正纲  叶新苑

近来，吴先生被陈女士敲诈风波引发热议，女方索要四千万，吴先生选择报警，陈女士随后因涉嫌敲诈勒索被羁押。据悉，该案由B市C区法院进行了不公开开庭审理并于今年一月底宣判。法院判决被告人陈女士犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。

消息一出，全网轰动。网友们对该事件纷纷发表自己的看法，除了事实方面的评论，也有部分网友提出了自己心中的疑虑，“判三缓三，缓刑不用坐牢，但是她已被关了两年半该怎么办？ ”

根据以上背景，笔者基于辩护律师身份分析缓刑和实刑的区别以及如何选择：

一、什么是缓刑

缓刑，全称刑罚的暂缓执行，是指对触犯刑律，经法定程序确认已构成犯罪、应受刑罚处罚的行为人，先行宣告定罪，暂不执行所判处的刑罚。缓刑由特定的考察机构在一定的考验期限内对罪犯进行考察，并根据罪犯在考验期间内的表现，依法决定是否适用具体刑罚的一种制度。

对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有《刑法》第七十七条规定的情形，在缓刑考验期满后，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。

二、缓刑和实刑的区别

1、适用条件不同

缓刑的适用条件规定在《刑法》第七十二条以及七十四条。具体来说，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：

（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现； 

（三）没有再犯罪的危险； 

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。

实刑的适用与缓刑相对应，不符合缓刑条件的被告人会被判处实刑。

2、有无考验期限

判处缓刑的犯罪分子有考验期限，拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

判处实刑的犯罪分子无考验期限。

3、确定时间不同

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

实刑以有期徒刑举例，有期徒刑的刑期，从判决执行之

日起计算。

本案中，陈女士缓刑考验期限从判决书生效之日开始计算。

4、法律后果不同

缓刑的法律后果，依犯罪分子在考验期内是否发生法定情形而分为：原判的刑罚不再执行，或者撤销缓刑收监执行原判刑罚。

实刑的法律后果一般为收监执行刑罚。

5、执行方法不同

被宣告缓刑的犯罪分子不予关押，而是由公安机关考察，所在单位或基层组织予以配合。

判处实刑的犯罪分子需要关押。对被判处死刑缓期二年执行、无期徒刑、有期徒刑的罪犯，由公安机关依法将该罪犯送交监狱执行刑罚。对被判处有期徒刑的罪犯，在被交付执行刑罚前，剩余刑期在三个月以下的，由看守所代为执行。对被判处拘役的罪犯，由公安机关执行。对未成年犯应当在未成年犯管教所执行刑罚。

三、如何选择缓刑与实刑

缓刑与实刑的选择主要由犯罪分子的涉案情况决定，所犯罪名、犯罪性质、犯罪情节、危害性高低、年龄、身体状态都会影响缓刑与实刑的选择。法院会根据犯罪事实、案件情况作出判断。

从辩护角度来说，缓刑可以让当事人早日获得自由，相反有些案件追求较短刑期的实刑，俗称“实报实销”则是更好的结果，根据不同的案件，选择不同的辩护策略。

回到本案，陈女士敲诈勒索未遂、认罪悔罪、取得谅解，判三缓三，使其更早的获得了自由。

四、前期羁押对刑期的折抵

有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。前期羁押折抵刑期针对的是判处实刑的情况。

本案陈女士先前羁押两年半，因判处的是缓刑，不符合折抵刑期的情况，故缓刑考验期限不会因为前期羁押而折抵。

五、缓刑的考验期限可否缩减

缓刑的考验期限可以缩减，条件是缓刑犯的减刑，根据《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》法释〔2016〕23号第十八条 被判处拘役或者三年以下有期徒刑，并宣告缓刑的罪犯，一般不适用减刑。

前款规定的罪犯在缓刑考验期限内有重大立功表现的，可以参照刑法第七十八条的规定予以减刑，同时应当依法缩减其缓刑考验期限。缩减后，拘役的缓刑考验期限不得少于二个月，有期徒刑的缓刑考验期限不得少于一年。 

如陈女士在缓刑考验期限内有重大立功表现，是可以减刑的，减刑的同时其缓刑考验期限予以缩减。

综上，缓刑不是很多人理解的不需要坐牢，而只是刑罚的一种执行方式，希望通过上文大家对缓刑和实刑的区别有所了解。

高正纲律师联系方式：13856730233

叶新苑律师联系方式：15656587313

（编辑：花文静）